Cuando se transmite la propiedad de una compañía, esto es, la titularidad de las participaciones o acciones, también se trasladan responsabilidades y derechos inherentes a la empresa. En cambio, también puede acordarse una transmisión de los activos de la compañía, de modo que el comprador controlará todo o parte de la actividad de la empresa sin la necesidad de comprar las acciones o participaciones. Lo vemos a continuación.
Modalidades de Transmisión de una empresa
Transmisión Directa (Asset Deals)
La transmisión directa de una empresa, conocida como «Asset Deal», implica la venta de los activos individuales de la empresa. En esta modalidad, el comprador selecciona y adquiere específicamente ciertos activos y, posiblemente, asume ciertas obligaciones de la empresa. Esto puede incluir tangibles como maquinaria, inventario, inmuebles, y también intangibles como el fondo de comercio o cartera de clientes, patentes, marcas comerciales, contratos con proveedores, etc.
Características Principales
- Selección Específica de Activos: El comprador puede elegir específicamente qué activos desea adquirir.
- Flexibilidad en la Transacción: Permite mayor flexibilidad, adaptándose a las necesidades específicas del comprador.
- Implicaciones Fiscales: Puede tener ventajas fiscales, especialmente si los activos adquiridos son susceptibles de amortización.
- Riesgo y Responsabilidad: Generalmente, implica un menor riesgo de asumir obligaciones ocultas, ya que las deudas de la empresa no suelen transferirse.
Transmisión Indirecta (Share Deals)
La transmisión indirecta, o «Share Deal», se refiere a la compra de la empresa a través de la adquisición de sus participaciones o acciones. En este caso, el comprador adquiere una parte o la totalidad del capital social de la sociedad, obteniendo el control sobre la empresa en su conjunto, incluyendo todos sus activos y pasivos.
Características Principales
- Adquisición de Control: El comprador obtiene control sobre la empresa, adquiriendo sus acciones o participaciones.
- Continuidad Empresarial: La empresa continúa su operación sin cambios sustanciales en su funcionamiento o estructura legal.
- Implicaciones Fiscales y Legales: Puede conllevar distintas implicaciones fiscales y legales, dependiendo del porcentaje de acciones adquiridas y la jurisdicción.
- Riesgo de Pasivos Ocultos: Existe un mayor riesgo de asumir pasivos ocultos, ya que el comprador adquiere la empresa con todas sus obligaciones; para lo cual resulta recomendable ejecutar un estudio pormenorizado de la situación actual de la empresa y sus potenciales contingencias fiscales, laborales y de negocio. Este estudio generalmente se realiza por medio de una due diligence como se explicará más adelante.
El Contrato de Compraventa de Empresas
Elementos y Naturaleza
El contrato de compraventa de empresas es un acuerdo legal mediante el cual se transfiere la propiedad de una empresa, o una parte significativa de ella, de un vendedor a un comprador. Este contrato es el documento fundamental para formalizar la transmisión de empresas. Conviene adecuar su redacción con la precisión correspondiente para que operen las garantías acordadas.
Elementos Fundamentales
- Partes Contratantes: Debe identificar claramente al vendedor y al comprador.
- Objeto del Contrato: Especificación detallada de lo que se está vendiendo, ya sea la empresa en su totalidad (en un Share Deal) o activos específicos de la empresa (en un Asset Deal).
- Precio: Determinación del precio de compra y las condiciones de pago. Puede incluir cláusulas de ajuste de precio basadas en el rendimiento futuro de la empresa o en la verificación de ciertas condiciones.
- Declaraciones y Garantías: Afirmaciones hechas por el vendedor respecto al estado de la empresa, incluyendo su situación financiera, legal, fiscal, y de cumplimiento de normativas.
- Obligaciones Post-Venta: Compromisos que las partes acuerdan asumir después de la transacción, como la no competencia, la transición operativa y el apoyo post-venta.
Naturaleza Jurídica
- Bilateral: Implica obligaciones para ambas partes, vendedor y comprador.
- Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades, aunque ciertos aspectos pueden requerir formalidades adicionales para su validez o eficacia.
- Oneroso: Implica una prestación y contraprestación, generalmente de carácter económico.
- Conmutativo: Los beneficios y obligaciones para cada parte se consideran equivalentes y predecibles.
Fases del Proceso de Transmisión
El proceso de transmisión de una empresa es un procedimiento estructurado que se desarrolla en varias etapas. Cada fase requiere una atención meticulosa y una planificación estratégica para asegurar una transmisión pacífica.
Fase de Negociación
La fase de negociación es el punto de partida en el proceso de transmisión de una empresa. Esta etapa establece las bases para la transacción e incluye varios pasos críticos:
Preparación y Evaluación Inicial
- Valoración de la Empresa: Determinar el valor de la empresa es crucial para fijar un precio de venta adecuado.
- Due Diligence Preliminar: El vendedor puede realizar una due diligence interna para identificar y resolver posibles problemas antes de presentar la empresa al mercado.
Tratos Preliminares
- Expresión de Interés: Los compradores potenciales expresan su interés en la adquisición.
- Carta de Intenciones (LOI): Documento no vinculante que esboza los términos generales de la transacción y puede incluir cláusulas de exclusividad y confidencialidad.
Fase de Transmisión de Información
Una vez iniciadas las negociaciones, se procede a la fase de transmisión de información, que es fundamental para que el comprador evalúe adecuadamente la empresa. Puesto que se compartirá información confidencial, interesará al vendedor la firma de un compromiso de confidencialidad.
Due Diligence
- Due Diligence del Comprador: El comprador realiza un examen exhaustivo de todos los aspectos de la empresa (financiero, legal, fiscal, laboral, medioambiental, etc.) para identificar riesgos y contingencias.
- Intercambio de Información: Se comparte información relevante entre las partes, respetando los acuerdos de confidencialidad.
Elaboración y Firma del Contrato
Después de completar la due diligence y negociar los términos detallados, se procede a la redacción del contrato de compraventa.
Redacción del Contrato
- Negociación de Términos: Se negocian y acuerdan los términos definitivos del contrato.
- Revisión Legal: Asesores legales revisan y ajustan el contrato para garantizar su conformidad con la ley y los intereses de las partes.
Firma y Cierre
- Firma del Contrato: Las partes firman el contrato, formalizando la transacción.
- Transferencia de Pago y Propiedad: Se realiza el pago acordado y se transfiere la propiedad de la empresa o los activos.
Post-Venta y Transición
La fase final del proceso involucra la implementación de lo acordado y la transición de cambio de control del vendedor al nuevo propietario.
Implementación y Transición
- Transferencia Operativa: Se realiza la transmisión operativa de la empresa al comprador.
- Cumplimiento de Obligaciones Post-Venta: Las partes cumplen con cualquier obligación acordada en el contrato, como no competencia o apoyo post-venta.
Conclusión
La transmisión de una empresa es un proceso delicado que requiere atención meticulosa a los detalles legales, fiscales, contables y financiera para garantizar una transición exitosa y beneficiosa del negocio.
