Describiremos a continuación los principales trabajos que a menudo se requieren a nuestro equipo asesor para la compraventa de empresas y demás operaciones de corporate.
No obstante, nuestro despacho ofrece un servicio adicional al que ordinariamente ofrecen otros despachos de abogados especializados en M&A, ya que nos encargamos de localizar potenciales compradores de su empresa.
En nuestro artículo Cómo puedo vender mi empresa explicamos las distintas fases que abordamos cuando recibimos por parte de un cliente un mandato de venta. Siendo nuestro objetivo localizar potenciales compradores, conseguir el mejor precio posible, y garantizar las condiciones contractuales que se pacten entre las partes.
El conocimiento y experiencia en la búsqueda de compradores nos ofrece un hecho diferencial y nos posiciona con mejores aptitudes para defender los intereses de aquellos que quieran vender o comprar un negocio.
No obstante, el objetivo de este artículo consiste en explicar la vertiente más jurídica de nuestro trabajo en una operación mercantil de esta naturaleza, y que se coincide con el trabajo más habitual ofrecido por un despacho de abogados especializado en el M&A.
Conviene precisar que la pertinencia de acometer uno o varios de los siguientes trabajos dependerá del caso concreto, de las necesidades del cliente, y del tipo de operación objeto de estudio:
Compromisos de confidencialidad o NDA (Non Disclosure Agreement)
En las fases de negociación se requiere que la parte vendedora facilite a los interesados compradores el acceso a información sensible, elementos que afectan de alguna manera a los secretos industriales, know how, y demás contenidos de carácter confidencial.
Con el objetivo de que la operación discurra bajo la máxima privacidad, y ante la posibilidad de que la operación finalmente no concluya con éxito, interesa a las partes firmar un acuerdo de confidencialidad o NDA (Non-Disclosure Agreement) para evitar que la información compartida se haga pública por alguna de las partes.
La confidencialidad requerida varía en función de los casos, y es frecuente que se incluya como información reservada el mero trámite de negociación para la compraventa.
Firma de acuerdo de intenciones
Una figura relativamente habitual es la carta de intenciones, como parte de los llamados “tratos preliminares”. Consiste en la plasmación en documento escrito de la voluntad de ambas partes en comenzar las negociaciones, con el ánimo de alcanzar un acuerdo en la compraventa de la empresa. Puede incluso contener ofertas de precio, ya sea con carácter vinculante o no vinculante por parte del potencial comprador.
Generalmente estos acuerdos incluyen un programa de actuación para organizar el curso de las negociaciones, así como el compromiso de confidencialidad o el calendario de las distintas fases.
Para mayor información puede consultarse nuestro artículo Carta de intenciones o Letter of intent en operaciones de compraventa de empresas.
Due diligence
Consiste en el estudio más exhaustivo que realizarán los interesados en la compra de una empresa. La documentación que requerirán los inversores siempre dependerá de la empresa en cuestión; pero frecuentemente incluirán contratos con clientes, contratos con proveedores, nóminas de empleados, o la documentación fiscal y contable; entre otros. Por ello será recomendable utilizar siempre contratos de confidencialidad antes de facilitar información de esta naturaleza.
La parte compradora suele utilizar las conclusiones obtenidas en el proceso de due diligence para mejorar sus condiciones de compra. Alegar posibles contingencias fiscales o laborales suele ser habitual para reducir el precio de adquisición. Resulta igualmente habitual que se hagan retenciones en el precio de compra hasta que las contingencias hayan prescrito o hasta que hayan desaparecido las causas de las mismas.
Negociación del acuerdo de compraventa de acciones o participaciones, también conocido como SPA (“Share Purchase Agreement”)
El elemento principal de la operación es el contrato donde quedan reflejados los acuerdos para la compraventa de la empresa, comúnmente conocido por las siglas SPA de su abreviatura al inglés.
En este documento deben quedar expuestos todos los elementos esenciales: precio, forma de pago, garantías, compromisos adquiridos por las partes, contingencias, etc.
Firma ante notario
Con posterioridad a la firma del documento privado, suele procederse a la elevación a público del contrato mediante la firma de escritura pública ante notario.
Deberán elevarse a público también los acuerdos adoptados en junta general para los cambios de cargos de administrador, revocación de poderes de representación etc. Este tipo de decisiones son habituales cuando cambia el accionariado de una compañía.
La elevación a público es imprescindible para la inscripción de los nuevos cargos en el Registro Mercantil.
Cumplimiento de los compromisos fiscales
La venta de las acciones o participaciones genera un incremento patrimonial que tiene su repercusión fiscal. Es importante haber tenido en cuenta esta circunstancia con carácter precio al diseño de la operación.
Contrato de permanencia del vendedor
Habitualmente se obtiene mejor condiciones de venta y un precio más elevando, cuando el vendedor se compromete a mantener su vinculación con la empresa durante algunos ejercicios. Para ello puede pactarse un contrato de dirección, de carácter laboral, o de asesoramiento mercantil con dedicación exclusiva que regule dicho acuerdo.
Defensa ante incumplimientos de la otra parte
Nuestra intervención va más allá del asesoramiento en la operación de corporate. Defendemos ante los tribunales los incumplimientos en los compromisos adoptados entre las partes.
Conclusión
En JL Casajuana Abogados tenemos experiencia en el asesoramiento desde el punto de vista legal en procesos de compraventa de empresas, cubrimos todas las necesidades legales del cliente, ya sea comprador o vendedor, en las distintas materias sensibles de la operación: mercantil, fiscal, laboral, etc. Contamos con un equipo de abogados especializados por cada una de estas materias, que nos permiten abordar cada proceso de M&A considerando todos los flancos relevantes.
Nuestra intervención comprende el asesoramiento en todas las fases de la compraventa, desde el análisis previo de la compañía y posibles acuerdos preliminares, las distintas etapas de negociación, la realización de las due diligence que se consideren oportunas (fiscal, laboral, contractual, etc.), redacción del acuerdo de compraventa y escritura pública, seguimiento completo de la operación y ejecución de los acuerdos alcanzados.
Más información sobre nuestro departamento especializado en Compraventa de Empresas
José Luis Casajuana Ortiz
Socio de J. L. Casajuana y responsable del área internacional
06/05/2019
