El Share Purchase Agreement y el Asset Purchase Agreement
El Asset Purchase Agreement (APA) y el Share Purchase Agreement (SPA) son dos tipos de acuerdos comúnmente utilizados en operaciones de compra de empresas. Ambos contratos regulan la transacción de bienes y activos, pero presentan diferencias significativas en cuanto a qué se está comprando y qué responsabilidades asume el comprador. En este artículo jurídico, exploraremos en detalle estas dos modalidades de adquisición y sus características distintivas.
Asset Purchase Agreement (APA)
El APA, o Acuerdo de Compra de Activos, es un contrato que rige la compra de los activos de una empresa en su totalidad o en parte. Este acuerdo establecido entre comprador y vendedor determina los términos y condiciones bajo los cuales se llevará a cabo la transacción.
Enumeramos a continuación el detalle de los principales elementos contenidos en un Asset Purchase Agreement (APA), entre los que se encuentran:
- Especificación de los activos: El APA detalla los activos específicos que se transmiten en la transacción, como maquinaria, stock, contratos, locales, know-how, entre otros. El comprador puede seleccionar los activos que desea adquirir y excluir aquellos que no son de su interés.
- Precio y condiciones de pago: El acuerdo debe fijar el precio de compra y las condiciones de pago, ya sea en una sola cuota o en cuotas periódicas.
- Gravámenes y deudas: El APA debe abordar la existencia de gravámenes o deudas sobre los activos y cómo se tratarán en la transacción.
- Condiciones previas para el cierre: El acuerdo puede establecer ciertas condiciones que deben cumplirse antes de que se complete la venta de los activos. Para mayor información sobre el cierre de la operación en la compraventa de compañías, facilitamos el artículo “Mecanismos de cierre de operaciones corporativas” o el artículo “Firma y cierre en operaciones de compraventa de empresas”
- No competencia: Se pueden incluir cláusulas de no competencia para garantizar que el vendedor no realice acciones de competencia desleal después de la venta.
- Manifestaciones y garantías: El vendedor puede hacer manifestaciones y garantías sobre la condición y propiedad de los activos que se están vendiendo. Normalmente se conocen estas declaraciones y garantías por su denominación en inglés “Representation and Warranties”.
- Situación financiera y legal: Ambas partes deben declarar que se encuentran en una situación financiera y legal adecuada para llevar a cabo la transacción. Lo habitual en una operación de estas características es realizar previo a la compra una auditoría completa de la empresa o activos que se van a adquirir, de modo que el comprador aborde la inversión conociendo los riesgos. Conocemos a esa auditoría como “due diligence”, sobre lo cual puede obtenerse mayor información en el siguiente artículo “El proceso de “Due Diligence” en la compraventa de empresas”
Share Purchase Agreement (SPA)
El SPA, o Acuerdo de Compra de Participaciones/Acciones, es un contrato que regula la adquisición de la totalidad de un negocio operativo mediante la compra de todas o parte de las acciones o participaciones de la empresa. A diferencia del APA, en un SPA no se seleccionan activos específicos, sino que el comprador adquiere la cuota correspondiente sobre propiedad de la empresa en su conjunto, incluidos todos sus activos y pasivos.
De la misma forma que hicimos con anterioridad, enumeramos a continuación los principales elementos contenidos en un Share Purchase Agreement SPA, entre los que se encuentran:
- Transmisión de la propiedad: Mediante el SPA, el comprador adquiere la propiedad de la empresa, lo que le permite ejercer sus derechos como propietario y tomar el control total de la entidad.
- Determinación del precio y de los diferentes métodos o plazos de pago.
- Garantías y declaraciones: El vendedor realiza las declaraciones y garantías pertinentes sobre el estado actual de la empresa cuyas participaciones o acciones se transmites, cumplimiento de obligaciones, estado de la empresa y otras cuestiones relevantes para la transacción. En el SPA se traslada mayor responsabilidad al comprador, por lo que las declaraciones y garantías determinadas adquieren mayor relevancia que en el APA. Por esa razón la due diligence se convierte en un paso imprescindible de la operación.
- Cláusulas de no competencia: Al igual que en el APA, el SPA puede incluir cláusulas de no competencia para evitar que el vendedor compita con el negocio en el futuro.
- Pasivos y deudas: El comprador asume todos los pasivos y deudas del negocio adquirido, lo que puede requerir la inclusión de cláusulas para proteger al comprador de responsabilidades anteriores a la venta.
Principales diferencias entre APA y SPA
La principal diferencia entre el APA y el SPA radica en lo que se está adquiriendo y qué responsabilidades se asumen:
- Contenido de la transacción: En el APA, el comprador puede seleccionar activos específicos y excluir aquellos que no desea adquirir. En el SPA, el comprador adquiere la totalidad del negocio con todos sus activos y pasivos.
- Transferencia de activos y pasivos: En el APA, solo los activos seleccionados se transfieren al comprador, mientras que los pasivos no suelen ser asumidos por este último. En el SPA, el comprador asume todos los activos y pasivos de la empresa.
- Cambio de titularidad: En el APA, la titularidad de los activos puede cambiar, pero no ocurre lo mismo con el SPA, donde el comprador adquiere la propiedad de la empresa en su conjunto.
Conclusión
Tanto el APA como el SPA son instrumentos legales utilizados para adquirir activos empresariales, pero presentan diferencias clave en términos de qué se está comprando y qué responsabilidades asume el comprador. La elección entre ambas modalidades dependerá de los objetivos y preferencias específicas de las partes involucradas en la transacción.
